Нужен ли вашей швейцарской компании директор-резидент?

Вкратце

Да. Швейцарское законодательство требует, чтобы в каждой компании типа AG или GmbH был один член правления или управляющий, проживающий в Швейцарии. Это лицо представляет компанию на территории страны. Требуется право индивидуальной подписи либо совместная подпись двух должностных лиц, проживающих в Швейцарии. Таково требование о наличии директора-резидента Швейцарии. Оно не отменяется в случае выхода на пенсию, переезда или бесшумной передачи полномочий за рубеж. Как только уходит последний должностное лицо, проживающее в Швейцарии, компания попадает в состояние организационного дефекта в соответствии со статьёй 731b Гражданского кодекса (CO). После этого торговый реестр устанавливает короткий срок для устранения нарушения. Банки часто реагируют на это раньше, чем совет директоров. Для восстановления данной должности требуется руководитель с действительным местожительством в Швейцарии и реальными полномочиями по управлению компанией, а не просто пассивным правом подписи.

Повод: письмо из торгового реестра

Управляющий директор швейцарской дочерней компании, проживающий в Швейцарии, уходит на пенсию. Или директор-экспатриант возвращается в головной офис в Мюнхене, Вене, Париже или Чикаго. В любом случае, остальные члены совета директоров теперь находятся исключительно за пределами Швейцарии. Требование о наличии директора, проживающего в Швейцарии, уже утратило силу.

В головном офисе поначалу никто не считает это срочным вопросом. Группа владеет этой компанией на правах полной собственности. Заседания совета директоров проходят в формате видеоконференций, а платежи осуществляются в электронном виде. Юрисконсульт группы рассматривает вопрос о проживании в Швейцарии скорее как административную деталь, а не как юридический вопрос.

Затем приходит заказное письмо из кантонального торгового реестра. В нём ссылаются на статью 731b Швейцарского кодекса обязательств. В уведомлении прямо указывается, что компания больше не соответствует требованию о наличии директора-резидента Швейцарии. В течение нескольких дней швейцарский банк, отслеживающий данные того же публичного реестра, приостанавливает утверждение платежей.

Трансграничные проблемы, связанные с выполнением требования о наличии директора-резидента Швейцарии

Почему полное владение не равнозначно юридическому контролю

Иностранные владельцы часто полагают, что полное владение акциями равнозначно юридическому контролю. Это не так, и требование о наличии директора-резидента в Швейцарии является наиболее наглядным примером того, почему. Швейцарское корпоративное право не допускает, чтобы совет директоров осуществлял управление исключительно на основе удаленных указаний.

Это предположение вполне понятно. Дочерняя компания, находящаяся в полной собственности, воспринимается как продолжение головного офиса. Большая часть деятельности по управлению — составление бюджета, отчетность, утверждение стратегии — действительно может осуществляться из-за рубежа. Однако требование о наличии директора-резидента в Швейцарии выходит за рамки этой логики. Оно существует для того, чтобы у швейцарского органа власти, банка или контрагента всегда был один ответственный и доступный человек на территории страны.

Нормативно-правовые аспекты: статьи 718 и 814 Гражданского кодекса

Пункт 4 статьи 718 Швейцарского кодекса обязательств устанавливает правило для акционерного общества (Aktiengesellschaft). Швейцарское законодательство требует, чтобы в компании было как минимум одно лицо, проживающее в Швейцарии и уполномоченное представлять её интересы. Это лицо должно входить в состав совета директоров или занимать должность управляющего директора. Статья 814, пункт 3 Кодекса обязательств устанавливает аналогичное правило для GmbH или Sàrl. Требование о наличии директора-резидента Швейцарии применяется одинаково к обоим типам юридических лиц.

На практике советы директоров выполняют это требование одним из двух способов. Либо один должностное лицо, проживающее в Швейцарии, обладает индивидуальным правом подписи, либо два должностных лица, проживающие в Швейцарии, обладают совместным правом подписи. Под резиденцией понимается фактическое место жительства в одном из швейцарских муниципалитетов с реальным доступом к реестру акционеров. Лицо, ежедневно добирающееся на работу из Лёрраха или Аннемасса, не соответствует этому требованию. То же самое касается коммерческого представителя (прокуриста), проживающего в Швейцарии, но не входящего в состав совета директоров или руководства компании.

Единая линия подчинения, а не две системы управления

На самом деле дело здесь не в том, что Швейцария отличается особой строгостью. Это объясняет, почему вообще существует требование о наличии директора-резидента в Швейцарии.

Владельцу или головной конторе за рубежом необходимы достоверные данные и реальные полномочия в стране, где ведется деятельность. В свою очередь, самому предприятию нужен реальный, непосредственно присутствующий на месте лицо, принимающее решения, а не цепочка согласований, проходящая через другой часовой пояс. Временный руководитель, проживающий в Швейцарии и обладающий надлежащими полномочиями, напрямую устраняет этот пробел.

Отчетность при этом ведется в одном направлении — в головной совет директоров. Штаб-квартира сохраняет контроль над ситуацией, а швейцарское подразделение вновь обретает реальное, подотчетное присутствие на месте. Требование о наличии директора-резидента в Швейцарии перестает быть просто формальностью для соблюдения нормативных требований. Оно начинает работать так, как и задумывалось: один подотчетный человек, находящийся в стране и обладающий реальными полномочиями.

Ранние признаки несоблюдения требования о наличии директора-резидента в Швейцарии

Вакансия редко остается чисто формальным вопросом надолго. Как только регистратор или контрагент замечает этот пробел, события развиваются стремительно. Именно это и происходит, когда теряет силу требование о наличии директора-резидента Швейцарии.

• Банковское дело и платежи. Швейцарские банки внимательно следят за записями в торговом реестре. Как только полномочия подписанта выглядят неполными, они, как правило, приостанавливают цифровой доступ и утверждение крупных платежей.

• Коммерческие договоры. Швейцарские контрагенты регулярно проверяют полномочия на подписание документов через центральный реестр предприятий, известный как Zefix. В случае отсутствия действующего подписанта-резидента они могут отказаться от подписания новых соглашений.

• Сущность налогообложения. Если все члены совета директоров проживают за рубежом, иностранные налоговые органы могут утверждать, что фактическое управление компанией переместилось за пределы Швейцарии. Такой аргумент может поставить под угрозу местный налоговый статус и льготы, предусмотренные международными соглашениями.

Финансовые и юридические последствия несоблюдения срока, установленного статьей 731b Гражданского кодекса

Реестры коммерческих предприятий не оставляют организационный недостаток без внимания на неопределённый срок. Как только требование о наличии директора-резидента Швейцарии теряет силу, процесс протекает по чёткому графику, а не по согласованному.

• Официальное уведомление. Кантональный торговый реестр публикует уведомление в соответствии со статьёй 731b Гражданского кодекса. В нём устанавливается фиксированный срок для исправления, как правило, около 30 дней.

• Раскрытие информации. Реестр публикует информацию о вакансии в «Официальном торговом вестнике Швейцарии». Именно этот публичный реестр фактически отслеживают большинство банков и контрагентов.

• Направление в суд. Если установленный срок истечет, а действительная запись на прием не будет сделана, реестр передает дело в компетентный гражданский суд.

• Судебное вмешательство. Суд может назначить судебного управляющего (Sachwalter) за счет компании. В серьезных или повторяющихся случаях суд может вместо этого вынести постановление о роспуске и ликвидации компании.

Основные условия для восстановления требования о наличии директора-резидента Швейцарии

Почему назначение номинального директора — это не «короткий путь»

Столкнувшись с уведомлением по статье 731b, многие компании выбирают самое быстрое из предлагаемых решений. Использование номинального директора кажется более быстрым и дешевым, чем назначение реального директора. Многие компании привлекают номинального директора от местного доверительного управляющего исключительно для того, чтобы занять эту должность. Это решает проблему с документацией, но не устраняет само требование о наличии директора-резидента Швейцарии, а экономия, как правило, носит краткосрочный характер.

Статья 716а Гражданского кодекса (ГК) устанавливает, что основные обязанности совета директоров не подлежат передаче. Общее управление, формирование финансовой структуры и надзор должны оставаться в ведении действующего совета директоров. Статья 754 ГК, в свою очередь, предусматривает личную и солидарную ответственность каждого члена совета директоров за небрежное или умышленное нарушение этих обязанностей. В одном из ведущих постановление Что касается личной ответственности члена совета директоров, Федеральный верховный суд Швейцарии постановил, что лицо не может уйти от ответственности, сославшись на то, что оно лишь предоставило своё имя для занятия данной должности. Пассивная роль «подставного лица» не является способом обойти личную ответственность.

Номинальный владелец также не может вести полноценные переговоры с поставщиками или предоставлять отчетность банку. Он также не может представлять интересы компании в налоговых органах. Именно такая операционная работа и необходима компании после того, как реестр уже обратил на нее внимание.

Что необходимо для того, чтобы временное назначение выглядело убедительно

Восстановление требования о наличии директора-резидента в Швейцарии на бумаге выглядит просто. На практике это сложнее. Назначенное лицо должно выполнять реальную работу, а не просто занимать строку в реестре.

• Фактическое место жительства и право на пребывание. Компания зарегистрирована в Швейцарии и обладает авторитетом, который банки, налоговые органы и контрагенты воспринимают всерьёз с самой первой встречи.

• Четко сформулированный оперативный мандат. Фактические пороги заключения коммерческих сделок и полномочия по принятию повседневных решений в соответствии со статьёй 718 Гражданского кодекса. Это обеспечивает соблюдение требования о наличии директора-резидента Швейцарии по существу, а не только на бумаге.

• Прямая связь с главной платой. Наличие единого канала отчетности в штаб-квартиру позволяет швейцарскому подразделению и владельцу опираться на одни и те же факты.

Банковские формальности и регистрация в реестре не терпят отлагательств. Затем можно провести полный анализ системы корпоративного управления, а также приступить к поиску постоянного местного руководства. Обе эти процедуры будут осуществлены, как только компания вновь выполнит требование о наличии директора-резидента Швейцарии. Временный партнер CE, как правило, участвует во всех этапах этого процесса. Партнер проверяет, чтобы назначение выдержало тщательную проверку со стороны банка, регистрационного органа и совета директоров материнской компании.

Данные из отрасли о назначениях на временные руководящие должности

«Баллинджер и Марсель» исследование В журнале «Strategic Management Journal» отмечается, что назначение временных генеральных директоров сопряжено со снижением показателей деятельности компании в период их пребывания в должности. Этот эффект ослабевает, когда временный руководитель обладает реальной, сосредоточенной властью, а не ограничивается узкой формальной ролью. Такой же риск сопряжен с назначением резидентного директора, который назначается исключительно для соблюдения швейцарского требования о наличии резидентного директора. Этот риск возникает, если полномочия такого директора ограничиваются лишь правом подписи.

Пример из практики: восстановление полномочий, предусмотренных законодательством, в дочерней компании в Цюрихе

Задача: дочерняя компания в Цюрихе, не имеющая представительства

Группа компаний, специализирующаяся на промышленном прецизионном производстве, со штаб-квартирой в Штутгарте, управляла специализированным производственным филиалом в Цюрихе, в котором работали сорок пять сотрудников.

В феврале управляющий директор, проживавший в Швейцарии, оказался в чрезвычайной медицинской ситуации и подал в отставку. Остальные члены правления работали в немецкой штаб-квартире. Будучи озабоченной внутренними проблемами, штаб-квартира отложила поиск замены, полагая, что завод сможет работать за счёт накопленного импульса.

Кризис в сфере соблюдения нормативных требований и банковской сфере

Через шесть недель одновременно разразились два кризиса.

• Уведомление о внесении в реестр: Цюрихский торговый реестр вынес официальное предупреждение в соответствии со статьёй 731b Гражданского кодекса. В нём был установлен тридцатидневный срок для регистрации директора-резидента под угрозой судебного ликвидации компании.

• Замораживание банковских счетов: Швейцарский банк-партнёр приостановил утверждение электронных переводов на сумму свыше пятидесяти тысяч франков. Для осуществления международных платежей теперь требовалась соподпись должностного лица, зарегистрированного в стране. Поставки сырья были приостановлены из-за проблем с кредитованием, что поставило под угрозу работу производственных линий.

Руководитель, проживающий в Швейцарии, был немедленно направлен на место

Немецкий совет директоров привлек компанию CE Interim, которая в течение 72 часов после получения полного описания задания направила в Цюрих опытного швейцарского руководителя, проживающего в этой стране. Временный руководитель провел четыре мероприятия по стабилизации ситуации.

• Регистрация в торговом реестре: Подал резолюции акционеров в Торговый реестр Цюриха, зарегистрировавшись в качестве управляющего директора-резидента с правом индивидуальной подписи (Einzelunterschrift). Это позволило завершить процедуру, предусмотренную статьёй 731b Гражданского кодекса (CO), в течение десяти рабочих дней.

• Восстановление банковского полномочия: Принял участие в очном совещании по вопросам соблюдения нормативных требований с участием руководящих сотрудников банка, в ходе которого обновил реестр лиц, имеющих право подписи, и восстановил электронный доступ.

• Уверенность поставщиков и клиентов: Установили контакт с основными поставщиками сырья, обеспечив своевременность платежей и снятие кредитных ограничений, чтобы не прерывать работу производственных смен.

• Аудит системы управления и подготовка к преемственности: Проведён всесторонний анализ нормативных документов, условий пенсионного фонда (BVG) и соблюдения налогового законодательства. В результате были устранены три незначительных несоответствия до начала поиска постоянного преемника.

Результат: стабильность сохранялась вплоть до окончательной передачи власти

За девять месяцев пребывания в должности временный руководитель обеспечил выполнение производственных планов на уровне 99,4 % и сохранил клиентскую базу. Затем, после того как штаб-квартира завершила поиск кандидата, временный руководитель организовал плавную передачу полномочий постоянному швейцарскому управляющему директору.

Часто задаваемые вопросы о требовании к швейцарскому резиденту-директору

Может ли швейцарская компания использовать доверенность, выданную местным лицом, вместо директора-резидента?

Нет. Коммерческий представитель — прокурист, проживающий в Швейцарии, сам по себе не удовлетворяет требованию о наличии директора, проживающего в Швейцарии. В состав совета директоров по-прежнему должен входить член или управляющий директор, проживающий в Швейцарии.

В течение какого срока компания должна устранить нарушение, предусмотренное статьёй 731b Гражданского кодекса?

Кантональные торговые реестры, как правило, устанавливают срок для исправления ошибок в размере примерно 30 дней с момента направления официального уведомления. К этому моменту компания может не успеть подать действительное, заверенное нотариусом заявление о назначении. В таком случае регистратор передает дело в гражданский суд.

Может ли гражданин ЕС, проживающий непосредственно за границей, считаться постоянным представителем?

Нет. Требование о том, чтобы директор проживал в Швейцарии, подразумевает наличие фактического места жительства на территории Швейцарии, зарегистрированного в одном из швейцарских муниципалитетов. Ежедневные поездки на работу из Германии, Франции или Италии не соответствуют этому требованию, независимо от гражданства.

Почему назначение номинального директора сопряжено с риском для дочерней компании, осуществляющей операционную деятельность?

Статьи 716a и 754 Гражданского кодекса (CO) устанавливают, что обязанности членов совета директоров не подлежат передаче, а сами члены совета несут личную ответственность за их нарушение. Пассивный номинальный член совета не может избежать этой ответственности. Он также не может выполнять оперативную работу — вести переговоры с банками, поставщиками и налоговыми органами, — которая на самом деле необходима в данной ситуации.

Как быстро можно подать документы о назначении нового директора-резидента после его назначения?

После того как акционеры подпишут нотариально заверенное решение, большинство кантональных реестров обрабатывают документы в течение двух–пяти рабочих дней. Они могут ускорить эту процедуру в тех случаях, когда блокировка банковских счетов или приостановка поставок со стороны поставщиков создают реальную операционную необходимость. Именно так удается быстро восстановить требование о наличии директора-резидента Швейцарии.

Связанные знания и дальнейшие действия

Невыполнение требования о наличии резидентного директора в Швейцарии не остаётся просто проблемой с подачей документов. Банки приостанавливают утверждение платежей, контрагенты ставят под сомнение полномочия на подписание документов, а в торговом реестре начинается отсчёт времени до передачи дела в суд и возможного ликвидации компании.

Рекомендуемые материалы:

• Почему французская головная компания теряет контроль над приобретённой румынской дочерней компанией

• Временный управляющий иностранной дочерней компании: обеспечение поставок клиентам на заводе в Венгрии

• Временная реорганизация CRO против назначения временного управляющего директора: выбор руководства для убыточной чешской дочерней компании

Вакансия должности директора-резидента перестает быть просто формальностью в тот момент, когда об этом узнают и банк, и реестр. К этому моменту кандидатура номинального директора уже не является реальным вариантом. В этот момент совету директоров нужен проверенный руководитель, соответствующий требованиям мандата и готовый приступить к работе в течение 72 часов после завершения подготовки технического задания, а не очередная подпись для галочки. A Временный партнер CE можем обсудить, как именно будет проходить такая встреча в случае конкретной структуры.