Potrebuje vaša švajčiarska spoločnosť riaditeľa s trvalým pobytom?

V skratke

Áno. Švajčiarske právo vyžaduje, aby každá spoločnosť typu AG alebo GmbH mala v predstavenstve aspoň jedného člena alebo konateľa s bydliskom vo Švajčiarsku. Táto osoba zastupuje spoločnosť na území krajiny. Vyžaduje sa individuálne podpisové oprávnenie, prípadne musia dokument podpísať spoločne dvaja funkcionári s bydliskom vo Švajčiarsku. To je požiadavka na riaditeľa s bydliskom vo Švajčiarsku. Táto povinnosť neprestáva platiť ani v prípade odchodu do dôchodku, presťahovania sa alebo tichého odovzdania funkcie v zahraničí. Akonáhle odíde posledný člen vedenia s bydliskom vo Švajčiarsku, spoločnosť sa dostane do organizačnej chyby podľa článku 731b Obchodného zákonníka (CO). Obchodný register následne stanoví krátky termín na nápravu. Banky často reagujú skôr ako predstavenstvo. Obnovenie tejto pozície si vyžaduje vedúceho pracovníka s skutočným bydliskom vo Švajčiarsku a reálnou prevádzkovou právomocou, nie len pasívnym podpisom.

Spúšťač: List z obchodného registra

Riaditeľ švajčiarskej dcérskej spoločnosti s bydliskom vo Švajčiarsku odchádza do dôchodku. Alebo sa riaditeľ pôsobiaci v zahraničí vracia do centrály v Mníchove, Viedni, Paríži alebo Chicagu. V oboch prípadoch sa teraz všetci členovia predstavenstva nachádzajú mimo Švajčiarska. Požiadavka na riaditeľa s bydliskom vo Švajčiarsku už prestala platiť.

V centrále to spočiatku nikto nepovažuje za naliehavé. Skupina vlastní túto spoločnosť v plnom rozsahu. Zasadnutia predstavenstva prebiehajú prostredníctvom videohovorov a platby sa realizujú digitálne. Právny poradca skupiny považuje švajčiarske bydlisko skôr za administratívny detail než za právnu záležitosť.

Potom dorazí doporučený list z kantonálneho obchodného registra. Odvoláva sa na článok 731b Švajčiarskeho občianskeho zákonníka. V oznámení sa jasne uvádza, že spoločnosť už nespĺňa požiadavku na riaditeľa s bydliskom vo Švajčiarsku. V priebehu niekoľkých dní švajčiarska banka, ktorá sleduje ten istý verejný register, pozastaví schvaľovanie platieb.

Cezhraničné výzvy pri plnení požiadavky na riaditeľa s bydliskom vo Švajčiarsku

Prečo úplné vlastníctvo neznamená právnu kontrolu

Zahraniční vlastníci často predpokladajú, že úplné vlastníctvo akcií znamená aj právnu kontrolu. Nie je to však tak, a požiadavka, aby bol člen predstavenstva rezidentom Švajčiarska, je najjasnejším príkladom toho, prečo tomu tak je. Švajčiarske právo spoločností neumožňuje, aby predstavenstvo vykonávalo svoju činnosť výlučne na základe pokynov zo zahraničia.

Tento predpoklad je pochopiteľný. Dcérska spoločnosť v úplnom vlastníctve pôsobí ako akési predĺženie ústredia. Väčšina činností v oblasti riadenia, tvorby rozpočtu, vykazovania a schvaľovania stratégií sa skutočne dá vykonávať zo zahraničia. Požiadavka na riaditeľa s bydliskom vo Švajčiarsku však z tejto logiky vybočuje. Existuje preto, aby švajčiarsky orgán, banka alebo zmluvná strana mala vždy k dispozícii jednu zodpovednú a dostupnú osobu priamo v krajine.

Právne aspekty: články 718 a 814 Občianskeho zákonníka

Článok 718 ods. 4 Švajčiarskeho občianskeho zákonníka stanovuje pravidlo pre akciovú spoločnosť (Aktiengesellschaft). Švajčiarske právo vyžaduje, aby spoločnosť mala aspoň jednu osobu s bydliskom vo Švajčiarsku, ktorá je oprávnená ju zastupovať. Táto osoba musí byť členom predstavenstva alebo vykonávať funkciu konateľa. Článok 814 ods. 3 švajčiarskeho Občianskeho zákonníka stanovuje rovnaké pravidlo pre spoločnosti typu GmbH alebo Sàrl. Požiadavka, aby riaditeľ mal bydlisko vo Švajčiarsku, platí rovnako pre oba typy spoločností.

V praxi predstavenstvá túto požiadavku spĺňajú jedným z dvoch spôsobov. Buď má jeden člen predstavenstva s bydliskom vo Švajčiarsku individuálne podpisové oprávnenie, alebo majú dvaja členovia predstavenstva s bydliskom vo Švajčiarsku spoločné podpisové oprávnenie. Bydlisko znamená skutočné bydlisko v švajčiarskej obci s reálnym prístupom k registru akcionárov. Dojíždajúci, ktorý denne dochádza z Lörrachu alebo Annemasse, túto podmienku nespĺňa. Rovnako ju nespĺňa ani obchodný splnomocnenec s bydliskom vo Švajčiarsku (prokurista), ktorý nie je členom predstavenstva ani vedenia spoločnosti.

Jedna podriadenosť, nie dva systémy riadenia

V skutočnosti tu nejde o to, že by Švajčiarsko bolo nejako mimoriadne prísne. Ukazuje to skôr, prečo vlastne táto požiadavka na riaditeľa s bydliskom vo Švajčiarsku vôbec existuje.

Majiteľ alebo centrála v zahraničí potrebuje spoľahlivé informácie a právomoc, ktorú je možné presadiť v krajine, kde sa prevádzka nachádza. Prevádzka zase potrebuje skutočného, prítomného rozhodovateľa, a nie reťaz schvaľovacích krokov prebiehajúcich cez iné časové pásmo. Dočasný výkonný manažér, ktorý má bydlisko vo Švajčiarsku a disponuje riadnym poverením, túto medzeru priamo vyplňuje.

Podávanie správ potom prebieha jednosmerne, smerom k materskej spoločnosti. Centrála si zachová prehľad a švajčiarska pobočka opäť získa skutočnú a zodpovednú prítomnosť v teréne. Požiadavka na riaditeľa s bydliskom vo Švajčiarsku už nie je len formálnou povinnosťou na splnenie predpisov. Začína fungovať tak, ako má: jedna zodpovedná osoba v danej krajine s reálnymi právomocami.

Včasné varovné signály týkajúce sa porušenia požiadavky na rezidenčného riaditeľa vo Švajčiarsku

Voľné miesto zriedka zostáva dlho len administratívnou záležitosťou. Akonáhle si registrátor alebo zmluvná strana všimne túto medzeru, dôsledky na seba nenechajú dlho čakať. Práve toto sa stane, keď prestane platiť požiadavka na riaditeľa s bydliskom vo Švajčiarsku.

• Bankovníctvo a platby. Švajčiarske banky dôkladne sledujú záznamy v obchodnom registri. Ak sa zdá, že podpisové oprávnenie nie je úplné, zvyčajne pozastavia digitálny prístup a schvaľovanie väčších platieb.

• Obchodné zmluvy. Švajčiarske zmluvné strany bežne overujú podpisové oprávnenie prostredníctvom centrálneho obchodného registra, známeho pod názvom Zefix. Ak nemajú aktívneho podpisujúceho s trvalým pobytom, môžu odmietnuť podpísať nové zmluvy.

• Daňová podstata. Ak majú všetci členovia predstavenstva sídlo v zahraničí, zahraničné daňové orgány môžu namietať, že faktické vedenie spoločnosti sa presunulo mimo Švajčiarska. Takýto argument môže ohroziť miestny daňový status a úľavy vyplývajúce z medzinárodných zmlúv.

Finančné a právne náklady spojené s nedodržaním lehoty stanovenej v článku 731b Občianskeho zákonníka

Obchodné registre nenechávajú organizačnú chybu otvorenú na neurčito. Akonáhle požiadavka na riaditeľa s bydliskom vo Švajčiarsku zanikne, proces prebieha podľa pevného harmonogramu, nie podľa harmonogramu, o ktorom sa dá rokovať.

• Formálna výzva. Kantonálny obchodný register uverejňuje oznámenie podľa článku 731b Obchodného zákonníka. V ňom stanovuje pevnú lehotu na opravu, ktorá zvyčajne trvá okolo 30 dní.

• Zverejnenie informácií. Registračný úrad uverejňuje voľné miesto vo Švajčiarskom úradnom obchodnom vestníku. Ide o verejný register, ktorý väčšina bánk a obchodných partnerov skutočne sleduje.

• Postúpenie súdom. Ak uplynie lehota bez platného termínu pojednávania, register postúpi spis príslušnému občianskemu súdu.

• Súdny zásah. Súd môže na náklady spoločnosti vymenovať „Sachwaltera“, teda súdneho správcu. V závažných alebo opakovaných prípadoch môže namiesto toho nariadiť zrušenie a likvidáciu spoločnosti.

Základné požiadavky na obnovenie požiadavky na riaditeľa s bydliskom vo Švajčiarsku

Prečo nominovaný člen predstavenstva nie je skratkou

Keď sa mnohé skupiny ocitnú pred oznámením podľa § 731b, siahajú po najrýchlejšom riešení, ktoré je k dispozícii. Využitie nominovaného riaditeľa sa javí ako rýchlejšie a lacnejšie než skutočné vymenovanie. Mnohé skupiny angažujú nominovaného riaditeľa miestneho správcu majetku výlučne na to, aby obsadil túto pozíciu. To síce vyrieši administratívu, ale nie samotnú požiadavku na riaditeľa s bydliskom vo Švajčiarsku, a úspora je zvyčajne krátkodobá.

Článok 716a Občianskeho zákonníka stanovuje, že základné povinnosti predstavenstva nie je možné preniesť. Celkové riadenie, finančné usporiadanie a dohľad musia zostať v kompetencii aktuálneho predstavenstva. Článok 754 Občianskeho zákonníka následne stanovuje, že každý člen predstavenstva nesie osobnú a spoločnú zodpovednosť za nedbanlivé alebo úmyselné porušenie týchto povinností. V hlavnom rozhodnutie Pokiaľ ide o osobnú zodpovednosť člena predstavenstva, Švajčiarsky federálny najvyšší súd rozhodol, že osoba sa nemôže vyhnúť zodpovednosti tvrdením, že na túto funkciu iba zapožičala svoje meno. Pasívny „Strohmann“ nie je spôsobom, ako sa vyhnúť osobnej zodpovednosti.

Nominovaná osoba tiež nemôže dôveryhodne rokovať s dodávateľmi ani informovať banku. Nemôže ani zastupovať spoločnosť pred daňovým úradom. Práve táto prevádzková činnosť je však presne to, čo podnik potrebuje, keď sa o ňom už register dozvedel.

Čo si vyžaduje dôveryhodné dočasné menovanie

Obnovenie požiadavky na riaditeľa s bydliskom vo Švajčiarsku vyzerá na papieri jednoducho. V praxi je to však zložitejšie. Menovaná osoba musí vykonávať skutočnú prácu, a nie len figurovať v registri.

• Skutočné bydlisko a postavenie. Sídlo vo Švajčiarsku a dlhoročná tradícia, ktorú banky, daňové úrady a obchodní partneri berú vážne už od prvého stretnutia.

• Vymedzené operačné poslanie. Skutočné prahové hodnoty pre uzatváranie obchodných zmlúv a právomoci pri každodennom rozhodovaní podľa článku 718 Občianskeho zákonníka. Tým sa v podstate, a nie len formálne, spĺňa požiadavka, aby bol riaditeľ rezidentom Švajčiarska.

• Priame prepojenie s nadradenou doskou. Vďaka jednému kanálu podávania správ späť do ústredia majú švajčiarska prevádzka aj majiteľ k dispozícii rovnaké informácie.

Bankové poverenie a zápis do registra nemôžu čakať. Až potom môže nasledovať komplexné preskúmanie riadenia spoločnosti spolu s hľadaním trvalého miestneho vedenia. K obom krokom dôjde, akonáhle spoločnosť opäť splní požiadavku na riaditeľa s bydliskom vo Švajčiarsku. Dočasný partner spoločnosti CE sa zvyčajne podieľa na celom tomto procese. Partner overuje, či je menovanie v súlade s požiadavkami banky, registra aj predstavenstva materskej spoločnosti.

Dôkazy z odvetvia týkajúce sa dočasných menovaní do riadiacich funkcií

Ballinger a Marcelov výskum Štúdia uverejnená v časopise Strategic Management Journal zistila, že dočasné nástupníctvo generálneho riaditeľa súvisí so slabšími výsledkami spoločnosti počas trvania tohto menovania. Tento vplyv sa zmierňuje, ak má dočasný generálny riaditeľ skutočnú, sústredenú právomoc, a nie len úzku, formálnu úlohu. Rovnaké riziko predstavuje aj riaditeľ so sídlom vo Švajčiarsku, ktorý bol menovaný len na splnenie požiadavky na riaditeľa so sídlom vo Švajčiarsku. Toto riziko sa prejaví, ak sa mandát obmedzuje len na podpis.

Prípadová štúdia: Obnovenie zákonnej právomoci v curyšskej dcérskej spoločnosti

Zadanie: nezastúpená dcérska spoločnosť v Zürichu

Skupina zaoberajúca sa priemyselnou presnou výrobou so sídlom v Štutgarte prevádzkovala v Zürichu špecializovanú výrobnú dcérsku spoločnosť, v ktorej pracovalo štyridsaťpäť zamestnancov.

Vo februári sa výkonný riaditeľ so sídlom vo Švajčiarsku dostal do zdravotnej núdze a podal výpoveď. Zostávajúci členovia predstavenstva pôsobili v nemeckom ústredí. Ústredie, ktoré sa zaoberalo vnútroštátnymi problémami, odložilo hľadanie náhrady v domnení, že továreň bude môcť fungovať na základe doterajšej dynamiky.

Kríza v oblasti dodržiavania predpisov a banková kríza

O šesť týždňov neskôr vypukli súčasne dve krízy.

• Oznámenie v registri: Obchodný register v Zürichu vydal formálne upozornenie podľa článku 731b Obchodného zákonníka. Stanovil tridsaťdňovú lehotu na zapísanie riaditeľa s trvalým bydliskom v krajine pod hrozbou súdneho zrušenia spoločnosti.

• Zmrazenie bankových účtov: Švajčiarska domáca banka pozastavila schvaľovanie elektronických prevodov presahujúcich päťdesiattisíc frankov. Zahraničné platby teraz vyžadovali spolupodpis registrovaného zamestnanca s trvalým pobytom. Dodávky surovín boli pozastavené z dôvodu úverového obmedzenia, čo ohrozovalo výrobné linky.

Vedený pracovník s bydliskom vo Švajčiarsku bol okamžite vyslaný

Nemecké predstavenstvo oslovilo spoločnosť CE Interim, ktorá do 72 hodín po finalizácii zadávacieho listu vyslala do Zürichu skúseného švajčiarskeho manažéra s trvalým pobytom v tejto krajine. Tento dočasný manažér zrealizoval štyri stabilizačné opatrenia.

• Zapísanie do obchodného registra: Podali sme akcionárske uznesenia na obchodný register v Zürichu, kde som bol zapísaný ako konateľ so sídlom v tejto spoločnosti s individuálnym podpisovým právom (Einzelunterschrift). Týmto sa konanie podľa § 731b Obchodného zákonníka uzavrelo do desiatich pracovných dní.

• Obnovenie bankového splnomocnenia: Zúčastnil som sa osobného stretnutia týkajúceho sa dodržiavania predpisov s vedúcimi pracovníkmi banky, kde som aktualizoval register podpisových oprávnení a obnovil elektronický prístup.

• Uistenie dodávateľov a zákazníkov: Kontaktovali sme hlavných dodávateľov surovín, čím sme zabezpečili realizáciu platieb a zrušenie pozastavenia úverov, aby mohli pokračovať obrábacie zmeny.

• Audit riadenia a príprava nástupníctva: Vykonali sme dôkladnú kontrolu zákonných podkladov, dohôd o dôchodkovom fonde (BVG) a dodržiavania daňových povinností. Týmto sa podarilo odstrániť tri menšie nezrovnalosti ešte pred začatím hľadania trvalého nástupcu.

Výsledok: stabilita bola zachovaná až do definitívneho odovzdania

Počas deväťmesačného pôsobenia dočasný výkonný riaditeľ udržal úroveň dodávok z továrne na úrovni 99,4 % a zabezpečil ochranu zákazníckych účtov. Následne, po tom, čo centrála dokončila výberové konanie, dočasný výkonný riaditeľ zabezpečil hladké odovzdanie funkcie stálemu švajčiarskemu generálnemu riaditeľovi.

Najčastejšie otázky týkajúce sa požiadavky na švajčiarskeho rezidentného riaditeľa

Môže sa švajčiarska spoločnosť spoľahnúť na miestnu plnú moc namiesto riaditeľa s trvalým pobytom?

Nie. Obchodný splnomocnenec s bydliskom vo Švajčiarsku, tzv. „Prokurist“, sám o sebe nespĺňa požiadavku na člena predstavenstva s bydliskom vo Švajčiarsku. Predstavenstvo samotné stále potrebuje člena alebo výkonného riaditeľa s bydliskom vo Švajčiarsku.

V akej lehote musí spoločnosť odstrániť nedostatok podľa § 731b Obchodného zákonníka?

Kantonálne obchodné registre zvyčajne stanovujú lehotu na nápravu približne 30 dní od doručenia formálneho oznámenia. Je možné, že spoločnosť do tej doby nepredložila platné, notársky overené menovanie. V takom prípade registrátor postúpi vec na občiansky súd.

Môže sa občan EÚ, ktorý býva hneď za hranicou, považovať za stálého zástupcu?

Nie. Požiadavka na riaditeľa s bydliskom vo Švajčiarsku znamená skutočné bydlisko na území Švajčiarska, zaregistrované v niektorej švajčiarskej obci. Denné dochádzanie z Nemecka, Francúzska alebo Talianska túto požiadavku nespĺňa, bez ohľadu na štátnu príslušnosť.

Prečo je menovaný člen predstavenstva pre prevádzkovú dcérsku spoločnosť rizikom?

Podľa článkov 716a a 754 Občianskeho zákonníka sú povinnosti členov predstavenstva neprenosné a členovia predstavenstva nesú osobnú zodpovednosť za ich porušenie. Pasívny nominovaný člen sa tejto zodpovednosti nemôže vyhnúť. Nemôže ani vykonávať operatívnu činnosť, ako je komunikácia s bankami, dodávateľmi a daňovými orgánmi, ktorú daná situácia skutočne vyžaduje.

Ako rýchlo je možné po vymenovaní nahlásiť nového riaditeľa rezidencie?

Akonáhle akcionári podpíšu notársky overené uznesenie, väčšina kantonálnych registrov vybaví podanie do dvoch až piatich pracovných dní. V prípade, že bankové zmrazenie alebo zadržanie platby dodávateľom spôsobuje skutočnú prevádzkovú naliehavosť, môžu tento proces ešte urýchliť. Takto sa rýchlo obnoví požiadavka na riaditeľa s bydliskom vo Švajčiarsku.

Súvisiace poznatky a ďalší krok

Nesplnenie požiadavky na rezidentného riaditeľa vo Švajčiarsku sa stáva problémom pri podávaní dokumentov. Banky pozastavujú schvaľovanie platieb, obchodné protistrany spochybňujú podpisové oprávnenie a obchodný register odpočítava čas do postúpenia veci súdu a možného zrušenia spoločnosti.

Ďalšie články na túto tému:

• Prečo francúzska centrála stráca kontrolu nad získanou rumunskou dcérskou spoločnosťou

• Dočasný výkonný riaditeľ zahraničnej dcérskej spoločnosti: zabezpečenie dodávok pre zákazníkov v maďarskom závode

• Dočasná reštrukturalizácia prostredníctvom CRO verzus dočasný výkonný riaditeľ: Výber vedenia pre stratovú českú dcérsku spoločnosť

Voľné miesto riaditeľa so sídlom v spoločnosti prestáva byť len administratívnou záležitosťou v okamihu, keď si to všimnú banka aj registrátor. V tom momente už nominovaná osoba nie je reálnou možnosťou. Predstavenstvo v tej chvíli potrebuje osvedčeného manažéra, ktorý spĺňa požiadavky mandátu a je pripravený nastúpiť do 72 hodín od finalizácie zadávacieho listu, a nie ďalší podpis, ktorý slúži len na preklenutie situácie. A Dočasný partner spoločnosti CE môžeme prebrať, ako by takáto schôdzka prebiehala v prípade konkrétnej štruktúry.