Benötigt Ihr Schweizer Unternehmen einen ansässigen Geschäftsführer?
Kurz gesagt
Ja. Nach schweizerischem Recht muss jede AG oder GmbH über ein in der Schweiz ansässiges Vorstandsmitglied oder einen Geschäftsführer verfügen. Diese Person vertritt die Gesellschaft im Inland. Es ist entweder eine Einzelzeichnungsberechtigung erforderlich oder es müssen zwei in der Schweiz ansässige Führungskräfte gemeinsam unterzeichnen. Das ist die Anforderung an einen in der Schweiz ansässigen Geschäftsführer. Diese gilt auch bei Pensionierung, Umzug oder einer stillen Übergabe ins Ausland. Sobald das letzte in der Schweiz ansässige Führungsorgan ausscheidet, liegt gemäss Artikel 731b OR ein Organisationsmangel vor. Das Handelsregister setzt dann eine kurze Frist zur Behebung dieses Mangels. Banken reagieren oft noch vor dem Verwaltungsrat. Zur Wiederherstellung der Rechtsfähigkeit ist eine Führungskraft mit echtem Wohnsitz in der Schweiz und tatsächlicher Entscheidungsbefugnis erforderlich, nicht nur eine passive Unterschriftsberechtigung.
Der Auslöser: Ein Schreiben aus dem Handelsregister
Der in der Schweiz ansässige Geschäftsführer einer Schweizer Tochtergesellschaft geht in den Ruhestand. Oder ein im Ausland tätiger Geschäftsführer kehrt zur Zentrale in München, Wien, Paris oder Chicago zurück. In beiden Fällen sitzt der verbleibende Vorstand nun vollständig außerhalb der Schweiz. Die Anforderung, dass ein Vorstandsmitglied in der Schweiz ansässig sein muss, ist bereits hinfällig geworden.
In der Zentrale nimmt zunächst niemand dies als dringlich wahr. Die Gruppe ist alleiniger Eigentümer des Unternehmens. Vorstandssitzungen finden per Videokonferenz statt, und Zahlungen werden digital abgewickelt. Der Konzernjustiziar stuft den Wohnsitz in der Schweiz eher als administratives Detail denn als rechtliche Angelegenheit ein.
Dann trifft ein Einschreiben vom kantonalen Handelsregister ein. Darin wird auf Artikel 731b des Schweizerischen Obligationenrechts verwiesen. In der Mitteilung heißt es unmissverständlich, dass die Gesellschaft die Anforderung eines in der Schweiz ansässigen Geschäftsführers nicht mehr erfüllt. Innerhalb weniger Tage sperrt eine Schweizer Bank, die dasselbe öffentliche Register überwacht, die Zahlungsfreigaben.
Grenzüberschreitende Herausforderungen bei der Erfüllung der Anforderung eines in der Schweiz ansässigen Geschäftsführers
Warum vollständiges Eigentum nicht gleichbedeutend mit rechtlicher Kontrolle ist
Internationale Eigentümer gehen oft davon aus, dass eine vollständige Beteiligung gleichbedeutend mit der rechtlichen Kontrolle ist. Das ist jedoch nicht der Fall, und die Vorschrift bezüglich eines in der Schweiz ansässigen Verwaltungsratsmitglieds ist das deutlichste Beispiel dafür, warum dies so ist. Das Schweizer Gesellschaftsrecht lässt keinen Verwaltungsrat zu, der ausschließlich auf der Grundlage von Fernanweisungen handelt.
Diese Annahme ist nachvollziehbar. Eine hundertprozentige Tochtergesellschaft wirkt wie eine Erweiterung der Zentrale. Die meisten Aufgaben im Bereich der Unternehmensführung – Budgetierung, Berichterstattung, strategische Freigaben – können tatsächlich vom Ausland aus erledigt werden. Die Vorschrift, dass ein Geschäftsführer seinen Wohnsitz in der Schweiz haben muss, entzieht sich jedoch dieser Logik. Sie dient dazu, dass eine Schweizer Behörde, eine Bank oder ein Geschäftspartner stets eine verantwortliche, erreichbare Person im Land hat.
Die rechtlichen Grundlagen: §§ 718 und 814 OR
Artikel 718 Absatz 4 des Schweizerischen Obligationenrechts legt die Regelung für eine Aktiengesellschaft fest. Nach schweizerischem Recht muss die Gesellschaft über mindestens eine in der Schweiz ansässige Person verfügen, die sie vertreten kann. Diese Person muss dem Verwaltungsrat angehören oder als Geschäftsführer tätig sein. Artikel 814 Absatz 3 OR legt eine entsprechende Regelung für eine GmbH oder Sàrl fest. Die Anforderung eines in der Schweiz ansässigen Geschäftsführers gilt für beide Gesellschaftsformen gleichermaßen.
In der Praxis erfüllen Vorstände diese Anforderung auf eine von zwei Arten: Entweder verfügt ein in der Schweiz ansässiges Vorstandsmitglied über Einzelzeichnungsberechtigung, oder zwei in der Schweiz ansässige Vorstandsmitglieder verfügen gemeinsam über die Zeichnungsberechtigung. Unter Wohnsitz versteht man einen tatsächlichen Wohnsitz in einer Schweizer Gemeinde mit tatsächlichem Zugang zum Aktienregister. Ein Pendler, der täglich aus Lörrach oder Annemasse anreist, erfüllt diese Voraussetzung nicht. Ebenso wenig gilt dies für einen in der Schweiz ansässigen Prokuristen, der nicht dem Verwaltungsrat oder der Geschäftsleitung selbst angehört.
Eine Berichtslinie, keine zwei Weisungssysteme
Dabei geht es eigentlich gar nicht darum, dass die Schweiz ungewöhnlich streng ist. Es verdeutlicht vielmehr, warum die Vorschrift bezüglich eines in der Schweiz ansässigen Geschäftsführers überhaupt besteht.
Ein Eigentümer oder eine Zentrale im Ausland benötigt verlässliche Fakten und durchsetzbare Entscheidungsbefugnisse in dem Land, in dem der Betrieb angesiedelt ist. Der Betrieb wiederum benötigt einen echten, vor Ort anwesenden Entscheidungsträger und keine Genehmigungskette, die über eine andere Zeitzone läuft. Ein Interimsmanager, der sowohl in der Schweiz ansässig ist als auch über ein ordnungsgemäßes Mandat verfügt, schließt diese Lücke direkt.
Die Berichterstattung erfolgt dann in eine Richtung, nämlich an den Mutterkonzern. Die Zentrale behält den Überblick, und die Schweizer Gesellschaft gewinnt wieder eine echte, rechenschaftspflichtige Präsenz vor Ort. Die Anforderung eines in der Schweiz ansässigen Geschäftsführers ist nicht mehr nur eine Formalität zur Einhaltung der Vorschriften. Sie funktioniert nun wie vorgesehen: eine rechenschaftspflichtige Person im Land mit tatsächlicher Befugnis.
Frühwarnzeichen für den Wegfall der Anforderung an einen in der Schweiz ansässigen Geschäftsführer
Eine freie Stelle bleibt selten lange nur eine reine Formalität. Sobald das Register oder ein Vertragspartner die Lücke bemerkt, kommt es schnell zu Konsequenzen. Genau das passiert, wenn die Anforderung eines in der Schweiz ansässigen Geschäftsführers wegfällt.
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Bankwesen und Zahlungsverkehr. Schweizer Banken überwachen die Einträge im Handelsregister genau. Sobald ein Zeichnungsmandat unvollständig erscheint, sperren sie in der Regel den digitalen Zugriff und die Genehmigung grösserer Zahlungen.
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Handelsverträge. Schweizer Vertragspartner überprüfen die Zeichnungsberechtigung routinemässig über das zentrale Unternehmensregister, das sogenannte Zefix. Fehlt ein aktiver, ansässiger Zeichnungsberechtigter, können sie die Unterzeichnung neuer Verträge ablehnen.
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Steuerliche Substanz. Wenn alle Vorstandsmitglieder im Ausland ansässig sind, könnten ausländische Steuerbehörden argumentieren, dass die tatsächliche Geschäftsführung aus der Schweiz verlagert wurde. Dieses Argument kann den lokalen Steuerstatus und die Steuervergünstigungen aus Steuerabkommen gefährden.
Die finanziellen und rechtlichen Folgen einer Nichteinhaltung der Frist gemäß § 731b OR
Handelsregister lassen einen Organisationsmangel nicht auf unbestimmte Zeit bestehen. Sobald die Anforderung eines in der Schweiz ansässigen Geschäftsführers entfällt, läuft das Verfahren nach einem festen Zeitplan ab und ist nicht mehr verhandelbar.
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Die förmliche Aufforderung. Das kantonale Handelsregister veröffentlicht eine Bekanntmachung gemäß Artikel 731b OR. Darin wird eine feste Berichtigungsfrist festgelegt, die in der Regel etwa 30 Tage beträgt.
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Offenlegung. Das Register veröffentlicht die freie Stelle im Schweizer Handelsamtsblatt. Dies ist das öffentliche Register, das die meisten Banken und Gegenparteien tatsächlich verfolgen.
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Gerichtliche Verweisung. Verstreicht die Frist, ohne dass ein gültiger Termin vereinbart wurde, leitet das Register die Akte an das zuständige Zivilgericht weiter.
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Gerichtliches Eingreifen. Das Gericht kann auf Kosten der Gesellschaft einen Sachwalter bestellen. In schwerwiegenden oder wiederholten Fällen kann es stattdessen die Auflösung und Liquidation anordnen.
Wesentliche Voraussetzungen für die Wiedereinführung der Anforderung eines in der Schweiz ansässigen Geschäftsführers
Warum ein nominierter Verwaltungsrat kein schneller Weg zum Ziel ist
Angesichts einer 731b-Mitteilung greifen viele Konzerne zur schnellsten verfügbaren Lösung. Ein Nominee-Direktor scheint schneller und kostengünstiger zu sein als eine echte Ernennung. Viele Konzerne beauftragen den Nominee-Direktor eines lokalen Treuhänders ausschließlich dazu, den Sitz zu besetzen. Damit ist zwar der Papierkram erledigt, aber nicht die Anforderung eines in der Schweiz ansässigen Direktors selbst erfüllt, und die Einsparung ist in der Regel nur von kurzer Dauer.
Gemäß Artikel 716a OR sind die Kernaufgaben des Verwaltungsrats nicht übertragbar. Die Gesamtleitung, die finanzielle Ausgestaltung und die Aufsicht müssen beim amtierenden Verwaltungsrat verbleiben. Artikel 754 OR sieht dann vor, dass jedes Verwaltungsratsmitglied persönlich und gesamtschuldnerisch für eine fahrlässige oder vorsätzliche Verletzung dieser Pflichten haftet. In einem wegweisenden Entscheidung In Bezug auf die persönliche Haftung eines Vorstandsmitglieds hat das Schweizer Bundesgericht entschieden, dass sich eine Person nicht der Haftung entziehen kann, indem sie geltend macht, sie habe lediglich ihren Namen für das Amt zur Verfügung gestellt. Ein passiver Strohmann ist kein Weg, sich der persönlichen Verantwortung zu entziehen.
Ein nominierter Vertreter kann auch nicht glaubwürdig mit Lieferanten verhandeln oder eine Bank informieren. Ebenso wenig kann er das Unternehmen gegenüber den Steuerbehörden vertreten. Genau diese operativen Aufgaben sind es, die das Unternehmen benötigt, sobald das Register bereits Kenntnis davon genommen hat.
Was eine glaubwürdige Interimsbesetzung erfordert
Die Wiedereinführung der Vorschrift, dass der Geschäftsführer seinen Wohnsitz in der Schweiz haben muss, sieht auf dem Papier einfach aus. In der Praxis ist es jedoch schwieriger. Der Bestellte muss tatsächlich arbeiten und darf nicht nur eine Zeile im Register einnehmen.
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Tatsächlicher Wohnsitz und Rechtsstellung. Mit Sitz in der Schweiz und einer langjährigen Erfahrung, die Banken, Steuerbehörden und Geschäftspartner bereits beim ersten Treffen ernst nehmen.
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Ein klar definierter operativer Auftrag. Tatsächliche Schwellenwerte für geschäftliche Unterzeichnungen und Entscheidungsbefugnisse im Tagesgeschäft gemäß Artikel 718 OR. Damit wird die Anforderung eines in der Schweiz ansässigen Geschäftsführers nicht nur auf dem Papier, sondern auch inhaltlich erfüllt.
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Eine direkte Verbindung zur übergeordneten Platine. Durch einen einzigen Berichtsweg zurück zur Zentrale haben die Schweizer Niederlassung und der Eigentümer stets denselben Sachverhalt im Blick.
Das Bankmandat und die Eintragung ins Handelsregister können nicht aufgeschoben werden. Eine umfassende Überprüfung der Unternehmensführung kann anschließend erfolgen, ebenso wie die Suche nach einer festen lokalen Führungsspitze. Beides kann erst erfolgen, sobald das Unternehmen die Anforderung eines in der Schweiz ansässigen Geschäftsführers wieder erfüllt. Ein Interim-Partner von CE bleibt in der Regel während des gesamten Prozesses involviert. Der Partner stellt sicher, dass die Ernennung einer genauen Prüfung durch die Bank, das Handelsregister und den Vorstand der Muttergesellschaft standhält.
Branchenbezogene Erkenntnisse zu vorübergehenden Führungsbesetzungen
Ballinger und Marcel's Forschung Eine Studie im „Strategic Management Journal“ kommt zu dem Ergebnis, dass die Besetzung der CEO-Position durch einen Interims-CEO mit einer schwächeren Unternehmensleistung während der Amtszeit einhergeht. Dieser Effekt lässt nach, wenn der Interims-CEO echte, umfassende Befugnisse besitzt und nicht nur eine begrenzte, formale Rolle einnimmt. Ein in der Schweiz ansässiger Verwaltungsrat, der lediglich ernannt wurde, um die Anforderungen an einen in der Schweiz ansässigen Verwaltungsrat zu erfüllen, birgt das gleiche Risiko. Dieses Risiko tritt auf, wenn sich das Mandat auf die Unterschriftsbefugnis beschränkt.
Fallstudie: Wiederherstellung der gesetzlichen Befugnisse bei einer Zürcher Tochtergesellschaft
Der Auftrag: eine nicht vertretene Zürcher Tochtergesellschaft
Ein Industriekonzern für Präzisionsfertigung mit Hauptsitz in Stuttgart betrieb in Zürich eine auf Spezialfertigung spezialisierte Tochtergesellschaft mit 45 Mitarbeitern.
Im Februar erlitt der in der Schweiz ansässige Geschäftsführer einen medizinischen Notfall und trat zurück. Die verbleibenden Vorstandsmitglieder waren in der deutschen Zentrale tätig. Da die Zentrale mit internen Problemen beschäftigt war, verzögerte sie die Neubesetzung der Position in der Annahme, dass das Werk aus eigener Kraft weiterlaufen könne.
Die Compliance- und Bankenkrise
Sechs Wochen später kam es gleichzeitig zu zwei Krisen.
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Die Bekanntmachung im Handelsregister: Das Zürcher Handelsregister hat eine förmliche Aufforderung gemäß Artikel 731b OR erlassen. Darin wurde eine Frist von dreißig Tagen zur Eintragung eines in der Schweiz ansässigen Geschäftsführers gesetzt, andernfalls droht die gerichtliche Auflösung.
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Das Einfrieren der Bankkonten: Die Schweizer Hausbank setzte die Genehmigung elektronischer Überweisungen über fünfzigtausend Franken aus. Für Auslandsüberweisungen war nun die Gegenzeichnung durch einen am Sitz des Unternehmens ansässigen leitenden Angestellten erforderlich. Die Lieferung von Rohstoffen wurde auf Kredit ausgesetzt, was die Produktionslinien gefährdete.
Der deutsche Vorstand beauftragte CE Interim, das innerhalb von 72 Stunden nach Fertigstellung des Mandatsbriefings einen erfahrenen, in der Schweiz ansässigen Interim-Manager nach Zürich entsandte. Der Interim-Manager führte vier stabilisierende Maßnahmen durch.
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Eintragung ins Handelsregister: Einreichung von Gesellschafterbeschlüssen beim Zürcher Handelsregister, Eintragung als ansässiger Geschäftsführer mit Einzelunterschriftsberechtigung. Damit wurde das Verfahren gemäß Artikel 731b OR innerhalb von zehn Werktagen abgeschlossen.
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Wiederherstellung des Bankmandats: Teilnahme an einer Präsenzbesprechung zum Thema Compliance mit leitenden Bankmitarbeitern, Aktualisierung des Unterschriftenverzeichnisses und Wiederherstellung des elektronischen Zugriffs.
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Vertrauen bei Lieferanten und Kunden: Kontakt zu den Hauptlieferanten von Rohstoffen aufgenommen, um die Zahlungsabwicklung sicherzustellen und Kreditbeschränkungen aufzuheben, damit der Maschinenbetrieb weiterlaufen konnte.
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Prüfung der Unternehmensführung und Nachfolgeplanung: Es wurde eine umfassende Überprüfung der gesetzlich vorgeschriebenen Unterlagen, der Vorsorgeeinrichtungen (BVG) und der Einhaltung der Steuervorschriften durchgeführt. Dadurch konnten drei geringfügige Unstimmigkeiten behoben werden, bevor mit der Suche nach einem festen Nachfolger begonnen wurde.
Das Ergebnis: Stabilität bis zur endgültigen Übergabe
Während seiner neunmonatigen Amtszeit hielt der Interimsgeschäftsführer die Auslieferungsquote bei 99,4 Prozent und sicherte die Kundenbeziehungen. Nachdem die Zentrale die Suche abgeschlossen hatte, sorgte der Interimsgeschäftsführer für eine geordnete Übergabe an den festangestellten Schweizer Geschäftsführer.
Häufig gestellte Fragen zur Anforderung eines in der Schweiz ansässigen Geschäftsführers
Kann sich ein Schweizer Unternehmen auf eine lokale Vollmacht anstelle eines ansässigen Geschäftsführers stützen?
Nein. Ein in der Schweiz ansässiger geschäftsführender Bevollmächtigter (Prokurist) erfüllt allein noch nicht die Anforderung, dass ein Vorstandsmitglied in der Schweiz ansässig sein muss. Der Vorstand selbst benötigt weiterhin ein in der Schweiz ansässiges Mitglied oder einen in der Schweiz ansässigen Geschäftsführer.
Wie lange hat ein Unternehmen Zeit, einen Verstoß gegen § 731b OR zu beheben?
Die kantonalen Handelsregister legen in der Regel eine Berichtigungsfrist von etwa 30 Tagen ab dem formellen Bescheid fest. Möglicherweise hat die Gesellschaft bis dahin noch keine gültige, notariell beglaubigte Ernennung eingereicht. Ist dies der Fall, leitet der Registerführer die Angelegenheit an das Zivilgericht weiter.
Gilt ein EU-Bürger, der direkt jenseits der Grenze wohnt, als ansässiger Vertreter?
Nein. Die Anforderung, dass der Geschäftsführer seinen Wohnsitz in der Schweiz haben muss, bedeutet einen tatsächlichen Wohnsitz innerhalb der Schweiz, der bei einer Schweizer Gemeinde gemeldet ist. Ein tägliches Pendeln aus Deutschland, Frankreich oder Italien erfüllt diese Anforderung nicht, unabhängig von der Staatsangehörigkeit.
Warum stellt ein nominierter Verwaltungsratsmitglied ein Risiko für eine operative Tochtergesellschaft dar?
Gemäß den Artikeln 716a und 754 OR sind die Aufgaben des Verwaltungsrats nicht übertragbar, und die Verwaltungsratsmitglieder haften persönlich für Verstöße. Ein passiver Nominee kann sich dieser Haftung nicht entziehen. Er kann auch nicht die operativen Aufgaben übernehmen – wie Gespräche mit Banken, Lieferanten und Steuerbehörden –, die in dieser Situation tatsächlich erforderlich sind.
Wie schnell kann ein neuer Wohnheimleiter nach seiner Ernennung gemeldet werden?
Sobald die Aktionäre einen notariell beglaubigten Beschluss unterzeichnet haben, bearbeiten die meisten kantonalen Registerämter die Einreichung innerhalb von zwei bis fünf Werktagen. Sie können das Verfahren noch weiter beschleunigen, wenn eine Kontensperre oder eine Lieferaussetzung eine echte betriebliche Dringlichkeit begründet. Auf diese Weise wird die Anforderung eines in der Schweiz ansässigen Geschäftsführers schnell wiederhergestellt.
Eine nicht mehr erfüllte Anforderung bezüglich eines in der Schweiz ansässigen Geschäftsführers bleibt kein Problem, das sich einfach aus der Welt schaffen lässt. Banken sperren Zahlungsgenehmigungen, Geschäftspartner stellen die Zeichnungsberechtigung in Frage, und das Handelsregister läuft unaufhaltsam auf eine gerichtliche Verweisung und eine mögliche Auflösung zu.
Weiterführende Literatur:
Eine freie Stelle als Resident Director ist in dem Moment, in dem sowohl die Bank als auch das Register davon Kenntnis erlangen, nicht mehr nur ein formaler Punkt auf der Tagesordnung. Zu diesem Zeitpunkt kommt ein Strohmann nicht mehr in Frage. Was der Vorstand dann braucht, ist eine bewährte Führungskraft, die den Anforderungen des Mandats entspricht und bereit ist, innerhalb von 72 Stunden nach Fertigstellung der Mandatsbeschreibung ihre Tätigkeit aufzunehmen – und nicht nur eine weitere Platzhalter-Unterschrift. A CE-Interimspartner können gemeinsam besprechen, wie ein solcher Termin für eine bestimmte Struktur aussehen würde.
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Benötigt Ihr Schweizer Unternehmen einen ansässigen Geschäftsführer?
Benötigt Ihr Schweizer Unternehmen einen ansässigen Geschäftsführer?
Kurz gesagt
Ja. Nach schweizerischem Recht muss jede AG oder GmbH über ein in der Schweiz ansässiges Vorstandsmitglied oder einen Geschäftsführer verfügen. Diese Person vertritt die Gesellschaft im Inland. Es ist entweder eine Einzelzeichnungsberechtigung erforderlich oder es müssen zwei in der Schweiz ansässige Führungskräfte gemeinsam unterzeichnen. Das ist die Anforderung an einen in der Schweiz ansässigen Geschäftsführer. Diese gilt auch bei Pensionierung, Umzug oder einer stillen Übergabe ins Ausland. Sobald das letzte in der Schweiz ansässige Führungsorgan ausscheidet, liegt gemäss Artikel 731b OR ein Organisationsmangel vor. Das Handelsregister setzt dann eine kurze Frist zur Behebung dieses Mangels. Banken reagieren oft noch vor dem Verwaltungsrat. Zur Wiederherstellung der Rechtsfähigkeit ist eine Führungskraft mit echtem Wohnsitz in der Schweiz und tatsächlicher Entscheidungsbefugnis erforderlich, nicht nur eine passive Unterschriftsberechtigung.
Der Auslöser: Ein Schreiben aus dem Handelsregister
Der in der Schweiz ansässige Geschäftsführer einer Schweizer Tochtergesellschaft geht in den Ruhestand. Oder ein im Ausland tätiger Geschäftsführer kehrt zur Zentrale in München, Wien, Paris oder Chicago zurück. In beiden Fällen sitzt der verbleibende Vorstand nun vollständig außerhalb der Schweiz. Die Anforderung, dass ein Vorstandsmitglied in der Schweiz ansässig sein muss, ist bereits hinfällig geworden.
In der Zentrale nimmt zunächst niemand dies als dringlich wahr. Die Gruppe ist alleiniger Eigentümer des Unternehmens. Vorstandssitzungen finden per Videokonferenz statt, und Zahlungen werden digital abgewickelt. Der Konzernjustiziar stuft den Wohnsitz in der Schweiz eher als administratives Detail denn als rechtliche Angelegenheit ein.
Dann trifft ein Einschreiben vom kantonalen Handelsregister ein. Darin wird auf Artikel 731b des Schweizerischen Obligationenrechts verwiesen. In der Mitteilung heißt es unmissverständlich, dass die Gesellschaft die Anforderung eines in der Schweiz ansässigen Geschäftsführers nicht mehr erfüllt. Innerhalb weniger Tage sperrt eine Schweizer Bank, die dasselbe öffentliche Register überwacht, die Zahlungsfreigaben.
Grenzüberschreitende Herausforderungen bei der Erfüllung der Anforderung eines in der Schweiz ansässigen Geschäftsführers
Warum vollständiges Eigentum nicht gleichbedeutend mit rechtlicher Kontrolle ist
Internationale Eigentümer gehen oft davon aus, dass eine vollständige Beteiligung gleichbedeutend mit der rechtlichen Kontrolle ist. Das ist jedoch nicht der Fall, und die Vorschrift bezüglich eines in der Schweiz ansässigen Verwaltungsratsmitglieds ist das deutlichste Beispiel dafür, warum dies so ist. Das Schweizer Gesellschaftsrecht lässt keinen Verwaltungsrat zu, der ausschließlich auf der Grundlage von Fernanweisungen handelt.
Diese Annahme ist nachvollziehbar. Eine hundertprozentige Tochtergesellschaft wirkt wie eine Erweiterung der Zentrale. Die meisten Aufgaben im Bereich der Unternehmensführung – Budgetierung, Berichterstattung, strategische Freigaben – können tatsächlich vom Ausland aus erledigt werden. Die Vorschrift, dass ein Geschäftsführer seinen Wohnsitz in der Schweiz haben muss, entzieht sich jedoch dieser Logik. Sie dient dazu, dass eine Schweizer Behörde, eine Bank oder ein Geschäftspartner stets eine verantwortliche, erreichbare Person im Land hat.
Die rechtlichen Grundlagen: §§ 718 und 814 OR
Artikel 718 Absatz 4 des Schweizerischen Obligationenrechts legt die Regelung für eine Aktiengesellschaft fest. Nach schweizerischem Recht muss die Gesellschaft über mindestens eine in der Schweiz ansässige Person verfügen, die sie vertreten kann. Diese Person muss dem Verwaltungsrat angehören oder als Geschäftsführer tätig sein. Artikel 814 Absatz 3 OR legt eine entsprechende Regelung für eine GmbH oder Sàrl fest. Die Anforderung eines in der Schweiz ansässigen Geschäftsführers gilt für beide Gesellschaftsformen gleichermaßen.
In der Praxis erfüllen Vorstände diese Anforderung auf eine von zwei Arten: Entweder verfügt ein in der Schweiz ansässiges Vorstandsmitglied über Einzelzeichnungsberechtigung, oder zwei in der Schweiz ansässige Vorstandsmitglieder verfügen gemeinsam über die Zeichnungsberechtigung. Unter Wohnsitz versteht man einen tatsächlichen Wohnsitz in einer Schweizer Gemeinde mit tatsächlichem Zugang zum Aktienregister. Ein Pendler, der täglich aus Lörrach oder Annemasse anreist, erfüllt diese Voraussetzung nicht. Ebenso wenig gilt dies für einen in der Schweiz ansässigen Prokuristen, der nicht dem Verwaltungsrat oder der Geschäftsleitung selbst angehört.
Eine Berichtslinie, keine zwei Weisungssysteme
Dabei geht es eigentlich gar nicht darum, dass die Schweiz ungewöhnlich streng ist. Es verdeutlicht vielmehr, warum die Vorschrift bezüglich eines in der Schweiz ansässigen Geschäftsführers überhaupt besteht.
Ein Eigentümer oder eine Zentrale im Ausland benötigt verlässliche Fakten und durchsetzbare Entscheidungsbefugnisse in dem Land, in dem der Betrieb angesiedelt ist. Der Betrieb wiederum benötigt einen echten, vor Ort anwesenden Entscheidungsträger und keine Genehmigungskette, die über eine andere Zeitzone läuft. Ein Interimsmanager, der sowohl in der Schweiz ansässig ist als auch über ein ordnungsgemäßes Mandat verfügt, schließt diese Lücke direkt.
Die Berichterstattung erfolgt dann in eine Richtung, nämlich an den Mutterkonzern. Die Zentrale behält den Überblick, und die Schweizer Gesellschaft gewinnt wieder eine echte, rechenschaftspflichtige Präsenz vor Ort. Die Anforderung eines in der Schweiz ansässigen Geschäftsführers ist nicht mehr nur eine Formalität zur Einhaltung der Vorschriften. Sie funktioniert nun wie vorgesehen: eine rechenschaftspflichtige Person im Land mit tatsächlicher Befugnis.
Frühwarnzeichen für den Wegfall der Anforderung an einen in der Schweiz ansässigen Geschäftsführer
Eine freie Stelle bleibt selten lange nur eine reine Formalität. Sobald das Register oder ein Vertragspartner die Lücke bemerkt, kommt es schnell zu Konsequenzen. Genau das passiert, wenn die Anforderung eines in der Schweiz ansässigen Geschäftsführers wegfällt.
Bankwesen und Zahlungsverkehr. Schweizer Banken überwachen die Einträge im Handelsregister genau. Sobald ein Zeichnungsmandat unvollständig erscheint, sperren sie in der Regel den digitalen Zugriff und die Genehmigung grösserer Zahlungen.
Handelsverträge. Schweizer Vertragspartner überprüfen die Zeichnungsberechtigung routinemässig über das zentrale Unternehmensregister, das sogenannte Zefix. Fehlt ein aktiver, ansässiger Zeichnungsberechtigter, können sie die Unterzeichnung neuer Verträge ablehnen.
Steuerliche Substanz. Wenn alle Vorstandsmitglieder im Ausland ansässig sind, könnten ausländische Steuerbehörden argumentieren, dass die tatsächliche Geschäftsführung aus der Schweiz verlagert wurde. Dieses Argument kann den lokalen Steuerstatus und die Steuervergünstigungen aus Steuerabkommen gefährden.
Die finanziellen und rechtlichen Folgen einer Nichteinhaltung der Frist gemäß § 731b OR
Handelsregister lassen einen Organisationsmangel nicht auf unbestimmte Zeit bestehen. Sobald die Anforderung eines in der Schweiz ansässigen Geschäftsführers entfällt, läuft das Verfahren nach einem festen Zeitplan ab und ist nicht mehr verhandelbar.
Die förmliche Aufforderung. Das kantonale Handelsregister veröffentlicht eine Bekanntmachung gemäß Artikel 731b OR. Darin wird eine feste Berichtigungsfrist festgelegt, die in der Regel etwa 30 Tage beträgt.
Offenlegung. Das Register veröffentlicht die freie Stelle im Schweizer Handelsamtsblatt. Dies ist das öffentliche Register, das die meisten Banken und Gegenparteien tatsächlich verfolgen.
Gerichtliche Verweisung. Verstreicht die Frist, ohne dass ein gültiger Termin vereinbart wurde, leitet das Register die Akte an das zuständige Zivilgericht weiter.
Gerichtliches Eingreifen. Das Gericht kann auf Kosten der Gesellschaft einen Sachwalter bestellen. In schwerwiegenden oder wiederholten Fällen kann es stattdessen die Auflösung und Liquidation anordnen.
Wesentliche Voraussetzungen für die Wiedereinführung der Anforderung eines in der Schweiz ansässigen Geschäftsführers
Warum ein nominierter Verwaltungsrat kein schneller Weg zum Ziel ist
Angesichts einer 731b-Mitteilung greifen viele Konzerne zur schnellsten verfügbaren Lösung. Ein Nominee-Direktor scheint schneller und kostengünstiger zu sein als eine echte Ernennung. Viele Konzerne beauftragen den Nominee-Direktor eines lokalen Treuhänders ausschließlich dazu, den Sitz zu besetzen. Damit ist zwar der Papierkram erledigt, aber nicht die Anforderung eines in der Schweiz ansässigen Direktors selbst erfüllt, und die Einsparung ist in der Regel nur von kurzer Dauer.
Gemäß Artikel 716a OR sind die Kernaufgaben des Verwaltungsrats nicht übertragbar. Die Gesamtleitung, die finanzielle Ausgestaltung und die Aufsicht müssen beim amtierenden Verwaltungsrat verbleiben. Artikel 754 OR sieht dann vor, dass jedes Verwaltungsratsmitglied persönlich und gesamtschuldnerisch für eine fahrlässige oder vorsätzliche Verletzung dieser Pflichten haftet. In einem wegweisenden Entscheidung In Bezug auf die persönliche Haftung eines Vorstandsmitglieds hat das Schweizer Bundesgericht entschieden, dass sich eine Person nicht der Haftung entziehen kann, indem sie geltend macht, sie habe lediglich ihren Namen für das Amt zur Verfügung gestellt. Ein passiver Strohmann ist kein Weg, sich der persönlichen Verantwortung zu entziehen.
Ein nominierter Vertreter kann auch nicht glaubwürdig mit Lieferanten verhandeln oder eine Bank informieren. Ebenso wenig kann er das Unternehmen gegenüber den Steuerbehörden vertreten. Genau diese operativen Aufgaben sind es, die das Unternehmen benötigt, sobald das Register bereits Kenntnis davon genommen hat.
Was eine glaubwürdige Interimsbesetzung erfordert
Die Wiedereinführung der Vorschrift, dass der Geschäftsführer seinen Wohnsitz in der Schweiz haben muss, sieht auf dem Papier einfach aus. In der Praxis ist es jedoch schwieriger. Der Bestellte muss tatsächlich arbeiten und darf nicht nur eine Zeile im Register einnehmen.
Tatsächlicher Wohnsitz und Rechtsstellung. Mit Sitz in der Schweiz und einer langjährigen Erfahrung, die Banken, Steuerbehörden und Geschäftspartner bereits beim ersten Treffen ernst nehmen.
Ein klar definierter operativer Auftrag. Tatsächliche Schwellenwerte für geschäftliche Unterzeichnungen und Entscheidungsbefugnisse im Tagesgeschäft gemäß Artikel 718 OR. Damit wird die Anforderung eines in der Schweiz ansässigen Geschäftsführers nicht nur auf dem Papier, sondern auch inhaltlich erfüllt.
Eine direkte Verbindung zur übergeordneten Platine. Durch einen einzigen Berichtsweg zurück zur Zentrale haben die Schweizer Niederlassung und der Eigentümer stets denselben Sachverhalt im Blick.
Das Bankmandat und die Eintragung ins Handelsregister können nicht aufgeschoben werden. Eine umfassende Überprüfung der Unternehmensführung kann anschließend erfolgen, ebenso wie die Suche nach einer festen lokalen Führungsspitze. Beides kann erst erfolgen, sobald das Unternehmen die Anforderung eines in der Schweiz ansässigen Geschäftsführers wieder erfüllt. Ein Interim-Partner von CE bleibt in der Regel während des gesamten Prozesses involviert. Der Partner stellt sicher, dass die Ernennung einer genauen Prüfung durch die Bank, das Handelsregister und den Vorstand der Muttergesellschaft standhält.
Branchenbezogene Erkenntnisse zu vorübergehenden Führungsbesetzungen
Ballinger und Marcel's Forschung Eine Studie im „Strategic Management Journal“ kommt zu dem Ergebnis, dass die Besetzung der CEO-Position durch einen Interims-CEO mit einer schwächeren Unternehmensleistung während der Amtszeit einhergeht. Dieser Effekt lässt nach, wenn der Interims-CEO echte, umfassende Befugnisse besitzt und nicht nur eine begrenzte, formale Rolle einnimmt. Ein in der Schweiz ansässiger Verwaltungsrat, der lediglich ernannt wurde, um die Anforderungen an einen in der Schweiz ansässigen Verwaltungsrat zu erfüllen, birgt das gleiche Risiko. Dieses Risiko tritt auf, wenn sich das Mandat auf die Unterschriftsbefugnis beschränkt.
Fallstudie: Wiederherstellung der gesetzlichen Befugnisse bei einer Zürcher Tochtergesellschaft
Der Auftrag: eine nicht vertretene Zürcher Tochtergesellschaft
Ein Industriekonzern für Präzisionsfertigung mit Hauptsitz in Stuttgart betrieb in Zürich eine auf Spezialfertigung spezialisierte Tochtergesellschaft mit 45 Mitarbeitern.
Im Februar erlitt der in der Schweiz ansässige Geschäftsführer einen medizinischen Notfall und trat zurück. Die verbleibenden Vorstandsmitglieder waren in der deutschen Zentrale tätig. Da die Zentrale mit internen Problemen beschäftigt war, verzögerte sie die Neubesetzung der Position in der Annahme, dass das Werk aus eigener Kraft weiterlaufen könne.
Die Compliance- und Bankenkrise
Sechs Wochen später kam es gleichzeitig zu zwei Krisen.
Die Bekanntmachung im Handelsregister: Das Zürcher Handelsregister hat eine förmliche Aufforderung gemäß Artikel 731b OR erlassen. Darin wurde eine Frist von dreißig Tagen zur Eintragung eines in der Schweiz ansässigen Geschäftsführers gesetzt, andernfalls droht die gerichtliche Auflösung.
Das Einfrieren der Bankkonten: Die Schweizer Hausbank setzte die Genehmigung elektronischer Überweisungen über fünfzigtausend Franken aus. Für Auslandsüberweisungen war nun die Gegenzeichnung durch einen am Sitz des Unternehmens ansässigen leitenden Angestellten erforderlich. Die Lieferung von Rohstoffen wurde auf Kredit ausgesetzt, was die Produktionslinien gefährdete.
Ein in der Schweiz ansässiger Führungskraft, der sofort eingesetzt wurde
Der deutsche Vorstand beauftragte CE Interim, das innerhalb von 72 Stunden nach Fertigstellung des Mandatsbriefings einen erfahrenen, in der Schweiz ansässigen Interim-Manager nach Zürich entsandte. Der Interim-Manager führte vier stabilisierende Maßnahmen durch.
Eintragung ins Handelsregister: Einreichung von Gesellschafterbeschlüssen beim Zürcher Handelsregister, Eintragung als ansässiger Geschäftsführer mit Einzelunterschriftsberechtigung. Damit wurde das Verfahren gemäß Artikel 731b OR innerhalb von zehn Werktagen abgeschlossen.
Wiederherstellung des Bankmandats: Teilnahme an einer Präsenzbesprechung zum Thema Compliance mit leitenden Bankmitarbeitern, Aktualisierung des Unterschriftenverzeichnisses und Wiederherstellung des elektronischen Zugriffs.
Vertrauen bei Lieferanten und Kunden: Kontakt zu den Hauptlieferanten von Rohstoffen aufgenommen, um die Zahlungsabwicklung sicherzustellen und Kreditbeschränkungen aufzuheben, damit der Maschinenbetrieb weiterlaufen konnte.
Prüfung der Unternehmensführung und Nachfolgeplanung: Es wurde eine umfassende Überprüfung der gesetzlich vorgeschriebenen Unterlagen, der Vorsorgeeinrichtungen (BVG) und der Einhaltung der Steuervorschriften durchgeführt. Dadurch konnten drei geringfügige Unstimmigkeiten behoben werden, bevor mit der Suche nach einem festen Nachfolger begonnen wurde.
Das Ergebnis: Stabilität bis zur endgültigen Übergabe
Während seiner neunmonatigen Amtszeit hielt der Interimsgeschäftsführer die Auslieferungsquote bei 99,4 Prozent und sicherte die Kundenbeziehungen. Nachdem die Zentrale die Suche abgeschlossen hatte, sorgte der Interimsgeschäftsführer für eine geordnete Übergabe an den festangestellten Schweizer Geschäftsführer.
Häufig gestellte Fragen zur Anforderung eines in der Schweiz ansässigen Geschäftsführers
Kann sich ein Schweizer Unternehmen auf eine lokale Vollmacht anstelle eines ansässigen Geschäftsführers stützen?
Nein. Ein in der Schweiz ansässiger geschäftsführender Bevollmächtigter (Prokurist) erfüllt allein noch nicht die Anforderung, dass ein Vorstandsmitglied in der Schweiz ansässig sein muss. Der Vorstand selbst benötigt weiterhin ein in der Schweiz ansässiges Mitglied oder einen in der Schweiz ansässigen Geschäftsführer.
Wie lange hat ein Unternehmen Zeit, einen Verstoß gegen § 731b OR zu beheben?
Die kantonalen Handelsregister legen in der Regel eine Berichtigungsfrist von etwa 30 Tagen ab dem formellen Bescheid fest. Möglicherweise hat die Gesellschaft bis dahin noch keine gültige, notariell beglaubigte Ernennung eingereicht. Ist dies der Fall, leitet der Registerführer die Angelegenheit an das Zivilgericht weiter.
Gilt ein EU-Bürger, der direkt jenseits der Grenze wohnt, als ansässiger Vertreter?
Nein. Die Anforderung, dass der Geschäftsführer seinen Wohnsitz in der Schweiz haben muss, bedeutet einen tatsächlichen Wohnsitz innerhalb der Schweiz, der bei einer Schweizer Gemeinde gemeldet ist. Ein tägliches Pendeln aus Deutschland, Frankreich oder Italien erfüllt diese Anforderung nicht, unabhängig von der Staatsangehörigkeit.
Warum stellt ein nominierter Verwaltungsratsmitglied ein Risiko für eine operative Tochtergesellschaft dar?
Gemäß den Artikeln 716a und 754 OR sind die Aufgaben des Verwaltungsrats nicht übertragbar, und die Verwaltungsratsmitglieder haften persönlich für Verstöße. Ein passiver Nominee kann sich dieser Haftung nicht entziehen. Er kann auch nicht die operativen Aufgaben übernehmen – wie Gespräche mit Banken, Lieferanten und Steuerbehörden –, die in dieser Situation tatsächlich erforderlich sind.
Wie schnell kann ein neuer Wohnheimleiter nach seiner Ernennung gemeldet werden?
Sobald die Aktionäre einen notariell beglaubigten Beschluss unterzeichnet haben, bearbeiten die meisten kantonalen Registerämter die Einreichung innerhalb von zwei bis fünf Werktagen. Sie können das Verfahren noch weiter beschleunigen, wenn eine Kontensperre oder eine Lieferaussetzung eine echte betriebliche Dringlichkeit begründet. Auf diese Weise wird die Anforderung eines in der Schweiz ansässigen Geschäftsführers schnell wiederhergestellt.
Weiterführende Informationen und nächster Schritt
Eine nicht mehr erfüllte Anforderung bezüglich eines in der Schweiz ansässigen Geschäftsführers bleibt kein Problem, das sich einfach aus der Welt schaffen lässt. Banken sperren Zahlungsgenehmigungen, Geschäftspartner stellen die Zeichnungsberechtigung in Frage, und das Handelsregister läuft unaufhaltsam auf eine gerichtliche Verweisung und eine mögliche Auflösung zu.
Weiterführende Literatur:
Warum eine französische Zentrale die Kontrolle über eine übernommene rumänische Tochtergesellschaft verliert
Interimsgeschäftsführer einer ausländischen Tochtergesellschaft: Sicherung der Kundenbelieferung in einem ungarischen Werk
Interim-CRO für die Umstrukturierung vs. Interim-Geschäftsführer: Die Wahl der Führungskraft für eine defizitäre tschechische Tochtergesellschaft
Eine freie Stelle als Resident Director ist in dem Moment, in dem sowohl die Bank als auch das Register davon Kenntnis erlangen, nicht mehr nur ein formaler Punkt auf der Tagesordnung. Zu diesem Zeitpunkt kommt ein Strohmann nicht mehr in Frage. Was der Vorstand dann braucht, ist eine bewährte Führungskraft, die den Anforderungen des Mandats entspricht und bereit ist, innerhalb von 72 Stunden nach Fertigstellung der Mandatsbeschreibung ihre Tätigkeit aufzunehmen – und nicht nur eine weitere Platzhalter-Unterschrift. A CE-Interimspartner können gemeinsam besprechen, wie ein solcher Termin für eine bestimmte Struktur aussehen würde.
Interimsleiter gesucht? Lasst uns reden
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